西宁市中级人民法院日前对此案作出二审判决
案发：在朋友家喝酒后，两00后男生怂恿对方与饮酒女生发生关系
中国裁判文书网公布的二审刑事裁定书显示，小华和小明（均为化名）同为青海人，小华生于2004年2月，小明生于2005年1月。
“案发前，小华和小明是某技校同班同学。”12月17日下午，小华的二审辩护律师、北京尚权（西宁）律师事务所律师应雪告诉华商报大风新闻记者，案发前，经人介绍，小明认识了年龄相仿的女孩小芳（化名），两人经常在网上聊天。
二审裁定书显示：2023年4月16日下午，被告人小明、小华,与小芳等人共同到西宁市某轮滑场所玩耍，至17日凌晨0时许各自散去。
凌晨1时许，被告人小明、小华等通过微信与小芳相约至小明朋友家中喝酒。4时许，被害人小芳酒后睡在次卧，小明和小华在客厅通过微信互相怂恿对方与小芳发生性关系。
被告人小明窜至小芳睡觉房间，不顾小芳反抗强行发生性关系后退出卧室进入客厅。被告人小华又窜进小芳睡觉房间，欲强行发生性关系，因小芳激烈反抗而未得逞。
2023年4月17日5时许，小芳打电话报警，小明、小华在案发现场等待民警出警，到案后如实供述犯罪事实。
一审判决：以强奸罪分别判两人有期徒刑六年、五年六个月
2023年4月18日，因涉嫌犯强奸罪，小明、小华被刑事拘留，今年5月24日被逮捕。
案发后，小明、小华亲属分别赔偿小芳精神损失10000元，合计20000元。小芳对二被告人的行为表示谅解，并请求从轻、减轻或免除二人刑事责任。
西宁市城北区人民法院审理认为，趁被害人小芳酒后睡觉之际，被告人小明强行与小芳发生性关系，被告人小华因被害人反抗未得逞，二被告人的行为违背妇女意志，均构成强奸罪，且具有轮奸情节。
被告人小明、小华在共同犯罪中所起作用基本相当，故不划分主、从犯，可根据被告人在犯罪中的具体情节量刑。小明、小华明知被害人报警，仍留在现场等候处理，到案后能如实供述犯罪事实，应认定为自首，可依法减轻处罚。
被告人小华的奸淫目的因意志以外的原因未得逞，在量刑时酌情从轻处罚；二被告人赔偿被害人精神损失，均取得谅解，可酌情从轻处罚；二被告人自愿认罪认罚，可依法从宽处理。
今年9月20日，西宁市城北区人民法院一审判决：被告人小明犯强奸罪，判处有期徒刑六年；被告人小华犯强奸罪，判处有期徒刑五年六个月。
上诉：一人认为构成犯罪中止，请求从轻量刑
“案发后，小华很后悔，说当晚不该喝那么多酒。”
12月17日，小华的二审辩护律师应雪告诉华商报大风新闻记者，一审宣判后，小明未上诉，小华依法上诉。
小华上诉提出：其系主动放弃强奸行为，应认定构成犯罪中止；其与小明并未合谋，不属于具有轮奸情节；请求考虑上诉人具有的自首情节并认罪认罚，同时系初犯、偶犯又取得被害人的谅解，请求依法从轻量刑。
应雪律师除发表与小华相同的辩护意见外，还提出辩护意见称，小明是犯意的提起者，且小华主动中止实施犯罪行为，其与小明在本案中所起作用及产生的危害后果有本质区别，应区分主从犯。
西宁市人民检察院出庭检察员发表出庭意见称：一审法院认定犯罪事实清楚，证据确实充分，程序合法，量刑适当，上诉人小华的上诉理由不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判。
二审裁定：原判定罪准确，量刑适当，驳回上诉，维持原判
2023年11月23日，西宁市中级人民法院不公开开庭审理了本案。
关于上诉人小华及其辩护人所提本案应认定犯罪中止的诉辩意见，经查，上诉人并非主动放弃，而是由于被害人强烈的反抗使犯罪未得逞，上诉人小华及其辩护人此节诉辩意见不能成立，法院不予采纳。
关于上诉人小华提出本案不具有轮奸情节的上诉理由，经查，小明与小华在案发当时，通过微信事先达成轮流强奸被害人的合意，并在同一案发地，先后进出被害人的房间，轮流对被害人实施强奸行为，二人之行为符合轮奸情节的法律规定，依法应认定二人具有轮奸行为。上诉人上诉理由不能成立，法院不予采纳。
关于辩护人所提本案应区分主从犯，小华所提请求从轻处罚的诉辩意见，经查，在案证据证实，小华向小明发送微信聊天内容称“不要慌，害怕啥呢，你X完了，裤子脱了，然后你X完我再X，快点去，现在”，在一定程度通过怂恿、言语鼓励等方式让小明对被害人实施奸淫行为，其在本案中的地位、所起作用与小明相当，不宜区分主从犯。同时，原判已综合考虑二人在全案中的各项量刑情节对二人减轻处罚，并考虑二人的认罪悔罪态度，本案的犯罪事实、情节及社会危害程度，对二人予以科刑罚当其罪。上诉人小华及其辩护人此节诉辩意见不能成立，法院不予采纳。
西宁中院认为，上诉人小华与原审被告人小明违背妇女意志，趁被害人处于醉酒状态，强行对被害人实施奸淫行为，其二人的行为均构成强奸罪，且具有轮奸情节。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。
近日，西宁中院二审裁定：驳回上诉，维持原判。
案件启示：两被告文化程度不高、经常看色情视频，案发原因令人深思
应雪称，这个案子案发背后的主要原因是两名当事人年龄都小，文化程度也不高，心思也不在学业上，和家庭教育的缺失有很大关系。“该案是两名被告上学期间休学出来打工时发生的，我觉得学校管理方面也存在问题，居然能够随意给学生请假去打工。”
此外，应雪称，当下社会普遍存在的一个问题是，网络的发达有利有弊，弊端就在于讯息太复杂，铺天盖地，导致接受网络复杂信息人群低龄化，青少年早熟现象也很普遍。
“这个案件中小明和小华也是深受其害，他们经常上网看色情视频，加之青春期，就难以抑制冲动导致案发。”应雪称，上述现象应该引起家庭、学校和社会的高度重视。“各个方面都应该重视起来，行动起来，未雨绸缪，防患未然。”
华商报大风新闻记者 佘晖 编辑 李智